Убытки, субсидиарка, «уголовка»: чего ждать
Если руководитель фирмы совершит убыточную сделку, то ее можно оспорить п. 2 ст. 174 ГК («Последствия нарушения представителем или органом юрлица интересов юрлица»). Договор признают недействительным, когда был сговор топ-менеджера и контрагента или ущерб настолько явный, что о нем не могла не знать и вторая сторона соглашения. Сейчас акционеры и участники компаний станут пристальнее оценивать решения руководства, так что риск взыскания с них убытков увеличивается, уверена Вера Рихтерман, партнер АБ . При этом директорам во время турбулентности придется все чаще действовать со сложно прогнозируемыми последствиями.
У руководителя организации еще есть риски привлечения к субсидиарной ответственности. По статистике в половине банкротных дел кредиторы заявляют подобные требования. И хоть не все из заявлений суды удовлетворяют, на практике этот инструмент становится все популярнее. В 2016-м к субсидиарке привлекли всего 521 контролирующее лицо, а в 2021-м в девять раз больше: почти 4800 человек.
Сейчас в России действует банкротный мораторий, кредиторы не могут инициировать несостоятельность должников до 1 октября 2022 года (Постановление от 28 марта 2022 года № 497). Несмотря на это, принятые санкционные меры, безусловно приведут к череде банкротств организаций, уверена Евгения Червец, управляющий партнер московского офиса КА .
Наша практика в делах о банкротстве показывает, что обычно контролирующие лица совершают действия, приводящие к уменьшению конкурсной массы. Тем более стоит ожидать такого поведения в течение моратория, когда нет возможности подать заявление о банкротстве и, как следствие, отсутствует кредиторский контроль за действиями должника.
С тем, что риски привлечения топ-менеджеров и к субсидиарной ответственности существенно возрастают, согласна и Лидия Солодовникова, руководитель практики разрешения судебных споров и банкротства Kept (ранее ). Еще эксперт считает, что для руководителей компаний возрастает угроза привлечения к уголовной ответственности в связи с банкротством юрлица. Всего таких таких статей в Уголовном кодексе три: неправомерные действия при банкротстве (ст. 195 УК), преднамеренное банкротство (ст. 196 УК) и фиктивное банкротство (ст. 197 УК). Самым «популярным» из них в прошлом году оказалось преднамеренное, а вот за фиктивное никого не осудили.
Солодовникова считает, что и в этом году привлекать топ-менеджеров будут скорее по ст. 196 УК. Но нельзя забывать и про другие составы. Так, в начале апреля группа депутатов внесла на рассмотрение Госдумы поправки к ст. 201 УК («Злоупотребление полномочиями»). Авторы законопроекта предлагают дополнить состав о злоупотреблении должностными полномочиями новой квалификацией — исполнением зарубежных санкций. Нарушителей планируют лишать свободы на срок до 10 лет. Уже 22 июня стало известно, что депутаты не станут рассматривать проект в весеннюю сессию. Причиной паузы стала дискуссия бизнеса с экономическим блоком правительства по поводу новеллы. В случае принятия инициативы риски привлечения к «уголовке» для топ-менеджеров существенно возрастут, уверена Юлия Литовцева, партнер
Слишком широкая формулировка данного состава из законопроекта может привести к тому, что топ-менеджер любой фирмы, которая не принимает мер для борьбы с санкциями недружественных государств, может попасть по уголовную ответственность.
Более позитивно настроен в прогнозах Алексей Станкевич, партнер . Он напомнил, что власти страны взяли курс на декриминализацию ответственности руководителей коммерческих организаций. О том, что необходимо решить проблему необоснованных арестов бизнесменов сказал президент России Владимир Путин на ПМЭФ-2022 (см. Путин поручил ВС и кабмину ограничить аресты бизнесменов).
Относительно количества возбужденных уголовных дел, думаю, может наметиться снижение их количества. Сейчас государством обозначен курс на качественное изменение существующих подходов уголовного преследования, особенно по экономическим составам, которые в том числе учитывали бы сложившуюся обстановку.
Есть и у директоров риски международного характера: многократно выросла вероятность попадания в санкционные списки различных государств. Особенно, если под ограничения уже попала сама фирма.
Фирмы уходят, а топ-менеджеры остаются
Резко возросли риски топ-менеджеров иностранных компаний в России, уверен Андрей Рябинин, руководитель международной и санкционной практик КА . Они фактически «оказались между молотом и наковальней»: с одной стороны, пытаются соблюдать иностранные санкции и решения акционеров, с другой - управлять рисками привлечения к субсидиарной и другим видам ответственности. Эта задача топ-менеджеров оказалась новой и самой трудновыполнимой, считает Литовцева. Ведь обязанность директора обеспечить получения прибыли и организовать бесперебойной деятельность прямо противоречит указаниями от участников многих иностранных компаний.
Автор: Анжелика Догузова, старший юрист практики разрешения споров
Солодовникова считает, что какой бы не выбрала путь иностранная компания, топ-менеджеру нужно активно участвовать в выборе и реализации этого сценария. А после разработать бизнес-план, который обоснует разумность его действий. Главное - избегать выполнения неформальных указаний участников, уверена Литовцева.
Мы отмечаем, что практически ни в одном случае российские менеджеры не получают официальных решений общего собрания участников, приказов иностранного генерального директора. Прекращение деятельности крупнейших компаний идет на основании указаний в ходе онлайн-конференций и в WhatsApp.
Литовцева предупреждает, что выполнение указания иностранных участников, противоречащих антисанкционному законодательству и подходам госорганов, не освободит российских менеджеров от ответственности. Указания в документальном виде способствует более взвешенным действиям материнских компаний.
Один из способов избежать ответственности, как ни парадоксально, – продолжать работать, уверена Догузова.
Если приостановления или прекращение исполнения принятых обязательств и деятельности в целом неизбежно – исключить любые ссылки на санкции как основания принятия управленческих решений, как в письменном, так и в вербальном виде, а также продумывать экономическое обоснование своих действий.
Как избежать ответственности: советы юристов
✔️Сейчас руководителям нужно быть максимально осмотрительными. А для принятия сложных и комплексных решений необходимо привлекать специалистов для выявления всех рисков и подготовки обоснования своих действий, уверена Рихтерман.
✔️Необходимо обозначить ключевые приоритеты компании как в краткосрочной, так и в длительной перспективе, и постараться распределить имеющиеся ресурсы в соответствии с важностью потребностей.
✔️При планировании первоочередных обязательств (зарплаты, аренда, налоги и пр.) руководитель может понять, что фирме не хватит средств. В этой ситуации Солодовникова рекомендует сразу определить дату, когда у директора возникнет обязанность подать заявления о банкротстве. И если финансовое состояние компании не удастся стабилизировать, в течение месяца обращаться в суд.
✔️Руководителю стоит созвать внеочередное общее собрание участников или акционеров, чтобы определить дальнейшую деятельность компании, необходимость дополнительного финансирования. Топ-менеджеру всегда важно помнить, что любое решение участников компании нужно пропускать через призму разумности и добросовестности, считает Солодовникова.
✔️ Если у фирмы есть действующее обязательство и руководитель видит его экономическую нецелесообразность, нужно попытаться изменить условия соглашения или добиться его прекращения, полагает Станкевич. Можно найти компромисс с партнерами. Например, договориться об отсрочке платежей или реструктуризации задолженности.
✔️ Серьезно подходить к оценке заключаемых сделок. Участие в ее совершении может стать ключевым обстоятельством при взыскании убытков, напоминает Червец. Речь идет не только о подписании договора, но и, об участии в расчетах, согласовании платежа и т.д.
✔️ Червец признает, что частой проблемой в делах о банкротстве становится отсутствие документов: топ-менеджер уже не работает у должника и не имеет доступа к документам. Поэтому она рекомендует топ-менеджерам сохранять копии документов (особенно касающихся ключевых сделок).
✔️Руководителю важно быть в повестке и следить за всеми изменениями законов и позициями госорганов. Например, топ-менеджменту полезно знать об инициативе ТПП о внесении изменений в ГК в части признания санкций форс-мажором, говорит Рихтерман.
❌ Рябинин считает, что сейчас как никогда не стоит принимать поспешные решения.
❌Топ-менеджменту ни в коем случае нельзя отстраняться от управления компанией и пускать всё на самотек.